ПРАВНО СТАНОВИЩЕ
от *** и *** – експерти по обществени поръчки в Институт за правни анализи и изследвания
Относно: Запитване с подател – ***, получено по електронен път от електронна поща ………[email protected], със следното съдържание:
„Ще обявяваме обществена поръчка за доставка с прогнозна стойност на поръчката 480 000 лева без ДДС. Като Възложител задължително ли трябва да изпратим за публикуване в АОП за вписване в РОП на Предварително обявление съгласно чл. 23, ал. 1, т. 1 от ЗОП или само когато възнамеряваме да използваме съкратените срокове по чл.64, ал. 2 от ЗОП?
Възложителя няма да се възползва от тези съкратени срокове.“
І. Описание на разглеждания случай
На електронната поща на Центъра за наблюдение на обществените поръчки е получено запитване относно „предварително обявление по ЗОП“. От поставените въпроси е видно, че г-н Хаджиев е представител на възложител по смисъла на ЗОП, но не става ясно дали този възложител е класически или секторен, както и дали визираната доставка е единствената доставка от съответната категория стоки, за която възложителят планира да открие процедура през следващите 12 месеца. С оглед на това, отговорът не може да бъде еднозначен и точен, защото нормативната уредба по този въпрос за класическите и секторните възложители е различна, а освен това в зависимост от броя на планираните доставки, реално ще бъдат налице два различни казуса.
II. Анализ на предвидените правила в чл.23 от ЗОП
На първо място трябва да се изясни, че съгласно чл.23, ал.1 от ЗОП изпращането на предварително обявление за публикуване в Регистъра за обществени поръчки, се отнася до процедури за възлагане на обществени поръчки, които възложителите възнамеряват да открият през следващите 12 месеца. В случая е важно да се отбележи, че с предварителното обявяване възложителят не открива процедура за възлагане на обществена поръчка, а само демонстрира и дава гласност на едно свое намерение да открие процедури за съответните обществени поръчки. Поради това към датата на публикуване на предварителното обявяване, откриването на всяка процедура, представлява всъщност бъдещо несигурно събитие. Именно затова в чл. 23, ал. 6 от ЗОП е изрично предвидено, че публикуването на предварително обявление не задължава възложителя да открие съответните процедури за възлагане на обществени поръчки.
На второ място не трябва да се забравя, че след последното изменение на ЗОП в сила от 1.10.2014г., възложителите са задължени, когато са налице посочените обстоятелства в чл.23, ал.1 от ЗОП, да изпращат предварителни обявления до АОП за вписване в Регистъра на обществените поръчки и едновременно с това да публикуват тези обявления в профила на купувача.
За съжаление направените промени в ЗОП (изм. изцяло, бр. 33 от 2012 г. , изм., бр. 40 от 2014г., в сила от 01.10.2014г.) не са коректни и достатъчно прецизни, поради което възникват несъответствия и противоречия в някои от текстовете на чл.23 от ЗОП, а именно:
1. Съгласно общата императивна разпоредба на чл. 23, ал. 1, т. 1 от ЗОП (Изм. – ДВ, бр. 94 от 2008 г., в сила от 01.01.2009 г.; …………; изм., бр. 40 от 2014 г., в сила от 01.10.2014 г.) (1) (Доп. – ДВ, бр. 31 от 2005 г., ……….; изм., бр. 40 от 2014 г., в сила от 01.10.2014 г.) възложителите изпращат до АОП за вписване в Регистъра на обществените поръчки и публикуват в профила на купувача предварително обявление за всички процедури за възлагане на обществени поръчки или за сключване на рамкови споразумения, които възнамеряват да открият през следващите 12 месеца, отнасящи се за доставки на стоки и за услуги по чл. 5, ал. 1, т. 1 по категории, когато общата стойност без ДДС за съответната категория стоки или услуги е по-голяма от 450 000 лв.
2. Нормата на чл. 23, ал. 2 от ЗОП не е съобразена с промяната в ал.1, затова въпреки, че към момента публикуването на предварителното обявление в профила на купувача е задължително, а не алтернативна възможност, разпоредбата предвижда „Когато публикуват предварителни обявления в профила на купувача, възложителите изпращат по електронен път до агенцията съобщение по утвърден образец. Предварителните обявления не могат да се публикуват в профила на купувача преди датата на изпращане на съобщението.” На практика тази правна норма трябва да бъде отменена при следващо изменение на закона, защото е отпаднала необходимостта от изпращането на съобщения до АОП.
3. Текстът на чл. 23, ал. 4 от ЗОП (Доп. – ДВ, бр. 31 от 2005 г., …………изм. изцяло, бр. 33 от 2012 г.) е некоректен, защото за разлика от редакцията преди изменението от 2012г., в момента в тази норма липсва уточнение, че се прилага само по отношение на обществени поръчки, чиято обща стойност без ДДС е под стойностите по чл.23, ал. 1 от ЗОП. Именно това несъответствие между регламентираните правила в чл.23, ал.1 и ал.4 от ЗОП очевидно е провокирало въпроса на г-н Хаджиев.
4. По силата на специалната норма на чл. 109, ал. 1 от ЗОП секторните възложители не са длъжни, а по своя преценка „При условията на чл. 23 възложителите по чл. 7, т. 5 и 6 могат да изпращат до агенцията за вписване в Регистъра на обществените поръчки предварително обявление или предварително обявление-покана за планираните обществени поръчки или рамкови споразумения за следващите 12 месеца. Видът на обявлението е по избор на възложителя.” Диспозитивният характер на това правило се потвърждава и от чл.104, ал.1 от ЗОП, който уточнява, че „При открита процедура, когато възложителите са изпратили предварително обявление, срокът за получаване на оферти може да се намали до 22 дни от датата, на която е изпратено обявлението за откриване на процедурата. „
5. За разлика от чл. 109, ал. 1 от ЗОП, втората алинея от същата разпоредба е императивна и предвижда „Възложителите публикуват в профила на купувача предварително обявление за планираните обществени поръчки или рамкови споразумения за следващите 12 месеца при условията на чл. 23, ал. 2.”
III. Отговор на поставените въпроси по настоящия казус
На първо място следва да се има предвид, че общото правило на чл. 23, ал. 1, т. 1 от ЗОП задължава възложителите да изпратят до АОП за вписване в Регистъра на обществените поръчки и да публикуват в профила на купувача, предварително обявление за всички процедури за възлагане на обществени поръчки или за сключване на рамкови споразумения, които възнамеряват да открият през следващите 12 месеца, отнасящи се за доставки на стоки и за услуги по чл. 5, ал. 1, т. 1 по категории, когато общата стойност без ДДС за съответната категория стоки или услуги е по-голяма от 450 000 лв. В настоящия случай предстои провеждането на процедура за възлагане на обществена поръчка за доставка с прогнозна стойност 480 000 лева без ДДС, тоест над 450 000 лв., поради което нормата е приложима, ако възложителят е класически. Както беше подчертано посочената правна норма е императивна и задължава класическите възложители да изпратят до АОП за вписване в Регистъра на обществените поръчки, както и да публикуват в профила на купувача, предварителното си обявление.
Същевременно чл. 23, ал. 4 от ЗОП задължава възложителите да изпращат предварителни обявления, само когато възнамеряват да използват съкратените срокове по чл. 64, ал. 2, чл. 81, ал. 2 и чл. 104, ал. 1. Тази правна норма също е императивна, но поради нейното несъответствие с промяната в текста на чл.23, ал.1 от ЗОП, на практика противоречи и реално обезсмисля съществуването на цитирания законов текст, което вероятно предизвиква объркване у възложителите.
В конкретния случай, за да се изясни действителната воля на законодателя и съответно задълженията, които разпоредбата създава, е необходимо да се проследи и анализира внимателно историята на чл.23, ал.4 от ЗОП. В последната си редакция към ДВ, бр.33 от 27.04.2012 г. (в настоящия си запис) тази разпоредба гласи: “Възложителите са длъжни да изпращат предварителни обявления само когато възнамеряват да използват съкратените срокове по чл.64, ал.2, чл.81, ал.2 и чл. 104, ал. 1.“ Докато преди промяната чл.23, ал..4 от ЗОП предвижда : “Когато възложителите възнамеряват да използват съкратените срокове по чл.64, ал.2, те изпращат предварително обявление и за обществени поръчки, чиято обща стойност без ДДС е под стойностите по ал. 1.“ От направения анализ се налага логично извода, че чл.23, ал.4 от ЗОП се прилага само по отношение на обществени поръчки, които са на стойност под праговете, определени в чл.23, ал.1 от ЗОП, а конкретният казус не попада в тази хипотеза, тъй като е с прогнозна стойност на доставката над 350 000 лв.
При осъществяване на своите функции контролните органи могат да възприемат напълно буквално нормите на чл.23, ал.1 и ал.4 от ЗОП и съответно неизпълнението на задължението, произтичащо от чл.23, ал.1 от ЗОП да послужи като правно основание за налагане на административна санкция на възложителя в настоящия случай, предвид факта че прогнозната стойност на обществената поръчка е 480 000 лв. без ДДС. С оглед на това препоръчваме възложителят да изпрати предварително обявление за публикуване в РОП на АОП и в същия ден да бъде публикувано в профила на купувача. В случай, че обществената поръчка за доставка следва да се възложи в кратки срокове, възложителят трябва да вземе и решение за откриване на съответната процедура .
А в случай, че възложителят е секторен следва да се има предвид следното:
Съгласно чл. 109, ал. 1 от ЗОП възложителите по чл. 7, т. 5 и 6 (секторни възложители) могат да изпращат до агенцията за вписване в Регистъра на обществените поръчки предварително обявление или предварително обявление-покана за планираните обществени поръчки или рамкови споразумения за следващите 12 месеца. Тази правна норма е диспозитивна и предоставя правото на секторния възложител да прецени дали да изпрати до АОП за публикуване в РОП предварително обявление или предварително обявление-покана за планираните обществени поръчки или рамкови споразумения за следващите 12 месеца. А според правилото на чл. 109, ал. 1 от ЗОП, възложителите (отново секторните възложители) публикуват в профила на купувача предварително обявление за планираните обществени поръчки или рамкови споразумения за следващите 12 месеца при условията на чл. 23, ал. 2 от ЗОП.
Забележка: Изчерпателността и коректността на отговорите, съдържащи се в настоящото становище, са изцяло обвързани от обема и достоверността на предоставената информация, коректността на изложението, пълното отразяване на фактическата обстановка и относимите въпроси от съществено значение.
Настоящото правно становище е изготвено от *** и *** – експерти по обществени поръчки в Институт за правни анализи и изследвания и се предоставя безвъзмездно в отговор на постъпило запитване по електронен път, като неговото съдържание е изцяло съобразено с действащата нормативна уредба и съдебна практика в страната.
Становището е публично достъпно и оповестено на сайта на ИАПИ, находящ се на интернет адрес – www.ipai-bg.eu.
ПРЕДСЕДАТЕЛ НА ЦЕНТЪРА ЗА
НАБЛЮДЕНИЕ НА ОБЩЕСТВЕНИТЕ ПОРЪЧКИ
31.01.2015г., гр. Бургас (име, подпис и печат)
ВАЖНО!
При използване на горния текст в съвкупност, или на части от него, УС на ИПАИ, Ви препоръчва да се запознаете и спазвате Условията за ползване на интернет сайта –www.ipai-bg.eu.
ИПАИ си запазва правото при необходимост да изменя и допълва горния текст.
Авторски права © Институт за правни анализи и изследвания.
Всички права са запазени © Институт за правни анализи и изследвания.