Съгласно чл. 116, ал. 5 ЗОП [член 116, ЗОП] , изменението на договор за обществена поръчка или рамково споразумение се счита за същностно по смисъла на ал. 1, т. 7, когато се променя същностният характер на следните избрани сключения договор, включително при наличие на едно или повече от условията:
Въвеждане на нови условия , които:
ако са били част от процедурата, биха привлекли допълнителни участници или кандидати;
биха могли да допускат други потребители или кандидати, различни от избраните;
бих довели до приемане на офертата, различно от избрано приема.
Промяна на икономическия баланс на договора в полза на изпълнителя по начин, който не е бил предвиден в избрания договор.
Засягане на предмета или обема на договора или рамковото споразумение.
Смяна на изпълнителя с нов, извън допустимите случаи по чл. 116, ал. 1, т. 4, 5 или 6.
Как КЗК прилага тези критерии
В практиката си КЗК проверява същността на изменението чрез:
Съпоставка с избрания договор – анализира се дали промяната на основни елементи: предмет, обем, технически спецификации, цена, срокове.
Оценка на ефекта върху конкуренцията – прилага се т. 1 на ал. 5, като се преценява, ако новите условия биха променили кръга на потребителите или класирането.
Икономически анализ – проверява се дали изменението на водите до непредвидено облагодетелстване на изпълнителя (т. 2).
Контрол за промяна на предмета – ако изменението на засяга предмета или обема, автоматично се квалифицира като съществено (т. 3) и е недопустимо по чл. 116, ал. 2.
Проверка на изпълнителя – смяната му извън изрично допустимите хипотези е съществено изменение (т. 4).
Връзка с принципите на равнопоставеност и прозрачност
Критериите по чл. 116, ал. 5 ЗОП се прилага в съответствие с чл. 2, ал. 1 ЗОП [член 2, ЗОП]:
Равнопоставеност и недопускане на дискриминация – недопустими са измененията, които дават необосновано предимство на изпълнителя или ограничават участието на други стопански субекти.
Свободна конкуренция – Съществените промени, които биха променили условията на участие, нарушават конкуренцията.
Пропорционалност – измененията трябва да са съразмерни на целта и да не излизат извън необходимото.
Публичност и прозрачност – възложителят е задължен да публикува документите за изменения в платформата по чл. 39а в 30-дневен срок (чл. 116, ал. 7 ЗОП), който позволява контрол от участниците и обществото.
Обобщение:
КЗК определя същността на изменението по чл. 116, ал. 5 ЗОП чрез проверка дали те променят характера на договора по начин, който би повлиял на конкуренцията, икономическия баланс, предмета или изпълнителя. Тези критерии са пряко свързани с принципите на равнопоставеност и прозрачност, като целта е да се предотврати заобикалянето на процедурите и нарушаването на честната конкуренция.
